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1 G& X6 v! V, q. }, P叫兽也不能慌，定定神问：什么关联交易业务我们没有安排回避表决啊？证代说：”不是我们董事会换届吗？三年一届到期，按公司章程推举新一届董事会，此中控股股东2个自然人都是董事候选人，我们股东会表决没有安排回避表决，督导以为须要回避表决。”
* R& U( R% k j' m3 E/ A听到这里，叫兽笑了，固然其时并没有去查法规，但仅从法理上讲，这个说法就不创建。原理在那边？根据《公司法》，股份公司股东的权利是什么？加入股东大会并表决，根据公司章程在股东大会上提案和提名董事候选人等，从公司管理的角度，提名董事候选人和表决推举董事、监事是股东加入公司管理的重要情势之一。
Q$ @" e; m0 m$ Y我们假设一下，假如股东委派本身大概本身的代表作为董事候选人而在股东会干系议案表决时，该股东须要回避表决，那么股东加入委派董事这事就不大概实现，这显着和我们的知识不符。以是只管没有去查询法规咨询状师，叫兽直接否定了这个说法。- j! T K1 i, K8 r! S+ }& s" u
这是从前的事故，其时仅仅以为是我们的督导对《公司法》和干系法律不熟悉所致，也没有在意。直到迩来我在看一家新三板公司资料的时间，发现还真有回避表决的，事故是如许的：新三板公司全有期间（证券代码430187）,2015年9月18日公告股东会决定：出席本次股东大会的股东（包罗股东授权委托代表）共 3 人，持有表决权的股份 5,000,000 股，占公司股份总数的 100.00%。审议通过《关于公司董事会换届推举的议案》。 . i0 U. p2 L$ K( z9 n0 h- E
1.议案内容：公司第一届董事会第一届董事会已任期届满，根据《公司法》、《公司章程》等干系规定，公司第二届董事会将由 5 名董事构成，董事任期自公司股东大会推举通过之日起三年。经股东保举，聘任仇缅怀、刘景华、王志萍、王琦、万立新 5 人为公司第二届董事会董事。
/ N3 H9 C" B9 d2.议案表决效果：同意股数 3,750,000 股，占本次股东大会有表决权股份总数的 100.00%；反对股数 0 股，占本次股东大会有表决权股份总数的 0.00%；弃权股数 0 股，占本次股东大会有表决权股份总数的 0.00%。 R- @$ D; x+ h# D, [
3.回避表决环境——关联股东刘景华回避表决从上述股东大会决定来看，全有期间召开该次股东大会时有股东三人，共500万股，股东提名董事候选人中包罗股东刘景华，而在股东大会该议案表决时，刘景华回避了表决。
, P# h% O8 C3 J- j0 ` 这个案例和叫兽头脑里的法理产生了辩说，只好静下心来再学习一遍法规。这次我请了玉人状师wency就这个题目做了一个扼要的法律分析：
7 q6 b: G% P: v8 F7 O; G一、股东表决权是《公司法》赋予股东最根本的权利之一。只有法律法规明确规定的特定环境可以清除此权利。二、有关法律法规明确规定的清除股东表决权（即股东回避表决）的情况：3 g* t% |- S! Y5 r6 G- R+ y
（一） 在公司法层面，公司为关联股东**包管的环境明确规定了关联股东需回避表决。《公司法》第16条“公司为公司股东大概现实控制人**包管的，必须经股东会大概股东大会决定。前款规定的股东大概受前款规定的现实控制人支配的股东，不得加入前款规定事项的表决。该项表决由出席聚会会议的其他股东所持表决权的过半数通过。” （二）在证券市场层面，由于公众公司尤其是上市公司的社会影响力较大，证监会和证券交易业务地点对上市公司的监视管理上计划了较多股东须要回避表决的情况。如：1. 《上市公司章程指引》第79条规定“股东大会审议有关关联交易业务事项时，关联股东不应当加入投票表决，其所代表的有表决权的股份数不计入有用表决总数；股东大会决定的公告应当充实披露非关联股东的表决环境。公司应当根据详细环境，在章程中订定有关联关系股东的回避和表决步调”。2. 《上市公司庞大资产重组管理办法》（2016修订）第24条规定“上市公司股东大会就庞大资产重组事项作出决定，必须经出席聚会会议的股东所持表决权的2/3以上通过。上市公司庞大资产重组事件与本公司股东大概其关联人存在关联关系的，股东大会就庞大资产重组事项举行表决时，关联股东应当回避表决。交易业务对方已经与上市公司控股股东就受让上市公司股权大概向上市公司保举董事告竣协议大概默契，大概导致上市公司的现实控制权发生厘革的，上市公司控股股东及其关联人应当回避表决。上市公司就庞大资产重组事件召开股东大会，应当以现场聚会会议情势召开，并应当**网络投票大概其他正当方式为股东加入股东大会**便利”。
0 W+ g/ O6 `6 N7 c) `3. 《上市公司收购管理办法》第51条规定“上市公司董事、监事、高级管理职员、员工大概其所控制大概委托的法人大概其他构造，拟对本公司举行收购大概通过本办法第五章规定的方式取得本公司控制权（以下简称管理层收购）的，该上市公司应当具备健全且运行精良的构造机构以及有用的内部控制制度，公司董事会成员中独立董事的比例应当到达大概凌驾1/2。公司应当约请具有证券、期货从业资格的资产评估机构**公司资产评估陈诉，本次收购应当经董事会非关联董事作出决定，且取得2/3以上的独立董事同意后，提交公司股东大会审议，经出席股东大会的非关联股东所持表决权过半数通过。独立董事发表意见前，应当约请独立财务顾问就本次收购出具专业意见，独立董事及独立财务顾问的意见应当一并予以公告”。4 R8 F3 b5 T: G9 _
4. 《天下中小企业股份**体系挂牌公司信息披露细则（试行）》第三十三条 挂牌公司董事会、股东大会审议关联交易业务事项时，应当实验公司章程规定的表决权回避制度。
4 ]: [3 V+ k) J) k* }综上，法律法规清除股东表决权（即股东回避表决）的情况应限于公司向关联股东**包管之情况和上市公司特定的关联交易业务情况。而对于新三板挂牌公司的关联交易业务表决权回避，法律法规赋予了公司章程约定的权利。2 I0 V/ Z- i1 r& G
三、作甚“关联交易业务”？1、公司法第218条规定“关联关系，是指公司控股股东、现实控制人、董事、监事、高级管理职员与其直接大概间接控制的企业之间的关系，以及大概导致公司长处转移的其他关系”。2、《上市公司信息披露管理办法》第71条规定：上市公司的关联交易业务，是指上市公司大概其控股的子公司与上市公司的关联人之间发生的转移资产大概使命的事项。3、《深圳证券交易业务所股票上市规则》第10.1.1条规定，关联交易业务是指在上市公司大概其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源大概使命的事项。故关联交易业务的界说是指公司或是其附属公司与在本公司直接或间接占据权益、存在优劣关系的关联方之间所举行的交易业务。5、《天下中小企业股份**体系挂牌公司信息披露细则（试行）》第三十一条规定：挂牌公司的关联交易业务，是指挂牌公司与关联方之间发生的转移资源大概使命的事项。6、《企业管帐准则第36号--关联方披露》 关联方交易业务，是指关联方之间转移资源、劳务或使命的举动，而岂论是否收取价款。可见，法律对于关联交易业务界说的落脚点在于“长处转移”，即必须发生“交易业务”，而推举董事属于根本的股东表决权利，显然不属于以上情况。从上面wency的法规综述分析，我们总结一下：任命董事的股东大聚会会议案表决，委派董事的干系股东不须要回避表决，最极度的就是董事候选人和股东是同一个自然人，该股东也无需回避表决。 此中焦点题目有两个，第一，什么是关联交易业务？并不是有关系就构成关联交易业务事项。第二，委派董事是股东根本权利不能随意限定。我们再往前延伸一下，假如是董事会提名董事候选人的议案，干系董事，极度环境就是他本身，这种环境下须要回避表决吗？看官有爱好可以本身琢磨下。想起个段子：一哥们酒后途经一个院子，望见门上挂着一块牌子，牌子上面有两个字——“情人”，忽然以为这个院子主人还挺风趣，借着酒力，放胆推门进去，效果，还没走两步，忽然从旁边冲出来两只大狼狗……从医院打狂犬疫苗返来，酒也醒了，过细看了看那块牌子，才发现上面的两个字原来是“慎入”。" L9 T. R" k2 d" c2 X% n. N+ `
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发表于 2019-6-28 17:19:58